【導(dǎo)語】

企業(yè)是以盈利為目的的商業(yè)組織。在我國，很多中小企業(yè)處于“行政機(jī)關(guān)監(jiān)管不力”“企業(yè)野蠻生長”的狀態(tài)，監(jiān)管部門動輒采取選擇性執(zhí)法和運(yùn)動式執(zhí)法的做法，企業(yè)的商業(yè)競爭處于無序的狀態(tài)。

在此大環(huán)境背景下，企業(yè)管理團(tuán)隊(duì)經(jīng)常存在僥幸心理，鋌而走險，采取各種“走捷徑”“踩紅線”的違法違規(guī)經(jīng)營行為。以致劣幣驅(qū)逐良幣，給回扣成了行規(guī)，不給客戶業(yè)務(wù)員回扣的行為反而成了“不禮貌，不懂規(guī)矩”的行為。

尤其是眾多企業(yè)制定了業(yè)務(wù)考核協(xié)議，將產(chǎn)品銷售額、工程中標(biāo)額、完成利潤額等作為主要的績效考核指標(biāo)或者其他利益驅(qū)使，將部門、員工完成工作業(yè)績的結(jié)果與其工資獎金福利直接掛鉤，形成了一種“人人追求經(jīng)濟(jì)利益”“事事關(guān)乎營業(yè)指標(biāo)”的經(jīng)營管理方式。結(jié)果，在管理層的授權(quán)或默許下，企業(yè)負(fù)責(zé)人自己、管理人員或員工實(shí)施諸多方面的違法犯罪行為，反而被認(rèn)為是正常的商業(yè)“行規(guī)”。

例如，醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)公司為了某種新藥盡快獲得生產(chǎn)許可或者成為醫(yī)院處方藥，要么向藥監(jiān)部門行賄，要么向醫(yī)院藥品采購人員行賄，要么給予醫(yī)務(wù)人員明碼標(biāo)價的“回扣”。

再如，某生產(chǎn)企業(yè)為了獲得穩(wěn)定訂單，向客戶公司的業(yè)務(wù)銷售員給予回扣，或者為了獲得低價原材料，向供應(yīng)商公司的業(yè)務(wù)員給予傭金、回扣等等。

在一種普遍實(shí)施商業(yè)賄賂的競爭環(huán)境中，該企業(yè)會被認(rèn)定構(gòu)成單位行賄罪或者特定的行為人構(gòu)成向非國家工作人員行賄罪。這其實(shí)是在刑事犯罪邊緣試探，無異于在刀尖上起舞。

【正文】

一、何為向非國家工作人員行賄罪？

向非國家工作人員行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財務(wù)、數(shù)額較大的行為。

其中對于不正當(dāng)利益的認(rèn)定，是行賄人希望通過實(shí)施行賄行為而所想要達(dá)到的結(jié)果，而刺激行為人實(shí)施該行賄行為以達(dá)到謀取不正當(dāng)利益目的的內(nèi)心起因則可能多種多樣。根據(jù)《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》曾對不正當(dāng)利益作出了明確的解釋，將謀取不正當(dāng)利益劃分為兩種情況，這兩種情況所指的不正當(dāng)利益都是指利益本身的不正當(dāng)，而不涉及利益手段的不正當(dāng)。不正當(dāng)利益除了法律禁止取得的利益外，還包括根據(jù)國家政策、國務(wù)院各部門規(guī)章不應(yīng)當(dāng)取得的利益。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定對非國家工作人員有行賄罪中的數(shù)額較大的起點(diǎn)按照三萬元的二倍起算。

二、 構(gòu)成要件

（1）客觀要件

必須是給予公司、企業(yè)或者其他單位工作人員以數(shù)額較大的財物。行賄人向非國家工作人員行賄，有兩種方式：一是提供賄賂；二是承諾提供賄賂。與其他行賄犯罪一樣，對非國家工作人員行賄罪之所謂賄賂在現(xiàn)行立法上仍表述為財物，需要結(jié)合賄賂的范圍來把握。賄賂既應(yīng)該包括財物和財產(chǎn)性利益，也應(yīng)包括諸如提拔職務(wù)、招工提干、遷移戶口甚至性服務(wù)等非財產(chǎn)性利益。我國相關(guān)刑法條文將賄賂的范圍局限于財物，但從司法實(shí)踐來看，實(shí)際均已將此處財物做擴(kuò)大解釋。

（2）主觀要件

主觀方面是直接故意，行賄人向國家工作人員行賄，是希望非國家工作人員能夠利用職務(wù)便利為自己謀取利益。過失不會構(gòu)成本罪，行賄者則表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益（諸如不正當(dāng)、不可能或者不一定能得到交易機(jī)會和交易條件等），而給付對方財物（或其他非財產(chǎn)性利益）。其主觀目的都是為了“不正當(dāng)利益”而故意為之。

（3）主體

該罪的主體為一般主體，這里的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員與非國家工作人員受賄罪中的公司、企業(yè)或者其他單位工作人員的范圍相同判斷主體性質(zhì)，有兩個標(biāo)準(zhǔn)，一是所有制標(biāo)準(zhǔn)，二是看該主體是否“從事公務(wù)”，對非國家工作人員行賄罪的主體，主要是指以財物賄賂公司、企業(yè)或其他單位的非國家工作人員，為謀取不正當(dāng)利益的請托人，可見非國家工作人員受賄罪主體主要指個人，而對企業(yè)、公司和其他大內(nèi)的非國家工作人員行賄罪主體，則包括單位和個人。

（4）量刑標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)刑法第164條規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處3年以上10年以下的有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

三、此罪與彼罪的區(qū)分認(rèn)定

（1）犯罪對象

在行賄對象上，對非國家機(jī)關(guān)工作人員行賄罪的對象只限于“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”。此處的公司工作人員，具體是指有限責(zé)任公司、股份有限公司的董事、監(jiān)事或職工。企業(yè)工作人員，是指公司以外的企業(yè)中非國家工作人員的職工，包括各種所有制成分的企業(yè)中的行政人員、業(yè)務(wù)人員和其他受聘從事企業(yè)相關(guān)事務(wù)的人員。而其他單位的工作人員，則是指公司、企業(yè)以外的其他的單位中的職工，其中不但包括事業(yè)單位、社會團(tuán)體、村民委員會、居民委員會和村民小組等常設(shè)性組織的工作人員，也包括為組織體育賽事、文藝演出或者其他正當(dāng)活動而成立的組委會、籌委會、工程承包隊(duì)等非常設(shè)性組織的工作人員。

需要注意的是，此處所謂的“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”，包括國有公司、企業(yè)及其其他國有單位中的非國家工作人員，但不能是國有公司、企業(yè)或者其他單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他單位委派到非國有公司、企業(yè)或者其他單位從事公務(wù)的人員。如果對具有國家工作人員身份者行賄，可能構(gòu)成《刑法》第389條的行賄罪或者393條單位行賄罪；如果是向外國公職人員、國際組織官員行賄的，可能構(gòu)成《刑法修正案（八）》第29條第2款新增的向外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪；如果是對國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體行賄，則可能構(gòu)成第391條對單位行賄罪。這種行賄對象上的差異，使得對非國家工作人員行賄罪與其他行賄罪有著明顯的區(qū)別。

（2）犯罪主體

公職行賄罪體系中，單位行賄罪又可以分為兩種情形。一種是單位給付國家工作人員以財物，這種情況發(fā)生在經(jīng)濟(jì)活動以外的領(lǐng)域中，另一種是發(fā)生在經(jīng)濟(jì)往來中的單位行賄行為，即單位違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)。這兩種情形必須以情節(jié)嚴(yán)重為必備條件。也就是說，在單位行賄罪中，情節(jié)嚴(yán)重是決定罪與非罪的條件。

而對于非國家工作人員行賄罪，所有行為均發(fā)生在經(jīng)濟(jì)活動中，沒有發(fā)生在經(jīng)濟(jì)活動領(lǐng)域之外的行賄行為。這是公職行賄與商業(yè)賄賂額最主要區(qū)別。對于單位位向公司、企業(yè)或其他單位的工作人員行賄的，刑法沒有將情節(jié)嚴(yán)重作為犯罪的必要條件，而是與自然人向公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員行賄作相同對待。

四、實(shí)務(wù)裁判認(rèn)定難題

（1）取暖公司內(nèi)部員工與外部人員勾結(jié)竊取熱蒸汽，事后分得贓款如何認(rèn)定

原審法院認(rèn)為，被告單位春華公司為謀取非法利益，向公司、企業(yè)工作人員賄賂共計(jì)33萬元人民幣，其行為構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。被告人劉仁貴作為公司法定代表人、直接負(fù)責(zé)人，被告人陳西海作為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為均構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。劉仁貴、陳西海以非法占有為目的，采用秘密的手段，竊取公私財物數(shù)額巨大，其行為均構(gòu)成盜竊罪。被告人楊偉身為公司工作人員，利用職務(wù)便利，分別非法收受他人賄賂11萬元，為他人謀取非法利益，其行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪；被告人楊偉在離開原公司后，為牟取非法利益，與陳西海等人合謀，采用秘密手段盜竊他人財物數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成盜竊罪。被告人袁希均身為公司工作人員，利用職務(wù)便利，非法收受他人賄賂11萬元，為他人謀取非法利益，其行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名均成立。

再審法院認(rèn)為：關(guān)于上訴人春華公司是否構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪，上訴人劉仁貴、陳西海是否構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪，上訴人楊偉、原審被告人袁希均是否構(gòu)成非國家工作人員受賄罪的問題。

在2023年11月至2023年3月第一個采暖季中，劉仁貴、陳西海為掩蓋其以斷電方式竊取熱蒸汽的行為，以春華公司單位名義向袁希均、楊偉、楊某2各行賄5萬元，共計(jì)15萬元，該行為系單位行賄行為。在2023年11月至2023年3月第二個采暖季中，袁希均、楊偉、楊某2作為陽森公司的員工，為謀取非法利益，與春華公司的劉仁貴、陳西海內(nèi)外勾結(jié)，由具有專業(yè)技術(shù)的楊偉負(fù)責(zé)更改計(jì)量參數(shù)設(shè)置，以達(dá)到竊取熱蒸汽的目的，袁希均、楊偉、楊某2與劉仁貴、陳西海構(gòu)成該盜竊行為的共犯，春華公司分別給予袁希均、楊偉、楊某2三人各6萬元“好處費(fèi)”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為袁希均、楊偉、楊某2參與共同盜竊后的分贓行為，而不是非國家工作人員受賄行為。

根據(jù)2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第十一條的規(guī)定，刑法第一百六十四條規(guī)定的對非國家工作人員行賄，單位行賄數(shù)額在20萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。春華公司對非國家工作人員行賄的數(shù)額為15萬元，未達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。因此，春華公司的行為不構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。相應(yīng)的，劉仁貴、陳西海的行為也不構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。

根據(jù)2023年4月18日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪中“數(shù)額較大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行，即6萬元。楊偉、袁希均各收受5萬元，未達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。因此，楊偉、袁希均的行為不構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

（2）因單位的工程項(xiàng)目向非國家工作人員行賄該如何認(rèn)定

公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：2010年11月份，四發(fā)公司濟(jì)源項(xiàng)目部與東夫居委會簽訂東夫綜合辦公樓開發(fā)合作協(xié)議，約定四發(fā)公司濟(jì)源項(xiàng)目部出資建設(shè)東夫綜合辦公樓，東夫居委會負(fù)責(zé)施工場地“三通一平”，具備開工條件，并協(xié)調(diào)各種外部糾紛。東夫綜合辦公樓工程動工前，東夫居委會支部書記宗應(yīng)才以協(xié)調(diào)群眾阻工、賠青等理由，通過時任四發(fā)公司濟(jì)源項(xiàng)目部工地負(fù)責(zé)人的被告人胡均利向四發(fā)公司濟(jì)源項(xiàng)目部索要賄賂。四發(fā)公司濟(jì)源項(xiàng)目部經(jīng)理張某1為搞好與東夫居委會的關(guān)系，安排公司財務(wù)人員韓志偉分別于2010年11月14日、2010年12月4日、2010年12月24日向宗應(yīng)才的農(nóng)商行賬戶存現(xiàn)5萬元、轉(zhuǎn)賬5萬元、轉(zhuǎn)賬10萬元，共計(jì)存入20萬元，后宗應(yīng)才將其中4.82萬元用于支付東夫綜合辦公樓的調(diào)運(yùn)垃圾、平整場地、賠青費(fèi)用等。應(yīng)該認(rèn)定胡均利成立向非國家工作人員行賄罪。

原審法院認(rèn)為：

被告人胡均利以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取他人3935.325萬元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪；胡均利伙同東夫居委會原支部書記宗應(yīng)才多次挪用集體資金進(jìn)行營利活動，共計(jì)117萬元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，不能認(rèn)定行賄行為系胡均利的個人行為，公訴機(jī)關(guān)關(guān)于胡均利構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪的指控意見不能成立，該院不予支持。

五、法律法規(guī)匯總

（1）法律

《中華人民共和國刑法（2023修正）》

第一百六十四條 【對非國家工作人員行賄罪】為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

（2）監(jiān)察法規(guī)

第二十六條 監(jiān)察機(jī)關(guān)依法調(diào)查涉嫌貪污賄賂犯罪，包括貪污罪，挪用公款罪，受賄罪，單位受賄罪，利用影響力受賄罪，行賄罪，對有影響力的人行賄罪，對單位行賄罪，介紹賄賂罪，單位行賄罪，巨額財產(chǎn)來源不明罪，隱瞞境外存款罪，私分國有資產(chǎn)罪，私分罰沒財物罪，以及公職人員在行使公權(quán)力過程中實(shí)施的職務(wù)侵占罪，挪用資金罪，對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪，非國家工作人員受賄罪和相關(guān)聯(lián)的對非國家工作人員行賄罪。

（3）司法解釋

1. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款規(guī)定，刑法第一百六十四條第一款規(guī)定的對非國家工作人員行賄罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋第七條、第八條第一款關(guān)于行賄罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。

2. 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第一條規(guī)定，商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的以下八種罪名：……；（2）對非國家工作人員行賄罪（刑法第一百六十四條）；……；（7）介紹賄賂罪（刑法第三百九十二條）；（8）單位行賄罪（刑法第三百九十三條）。

3. 《最高人民法院對政協(xié)十二屆全國委員會第四次會議第3031號(政治法律類219號)提案的答復(fù)》：例如，號販子與醫(yī)院工作人員勾結(jié)，通過向醫(yī)院工作人員行賄等方式，獲得更多掛號，進(jìn)而倒賣獲利的，可以以“對非國家工作人員行賄罪”等犯罪論處。

（4）部門規(guī)章

1.《保險公司中介業(yè)務(wù)違法行為處罰辦法》第二十四條第二款規(guī)定，中國保監(jiān)會在查處保險公司中介業(yè)務(wù)違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)非國有保險公司及其工作人員的違法行為，涉嫌構(gòu)成職務(wù)侵占罪、非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、偷稅罪等，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法及時向司法機(jī)關(guān)移送。

2.《公安部關(guān)于切實(shí)做好刑事案件速裁程序試點(diǎn)工作的通知》第二條規(guī)定，認(rèn)真貫徹執(zhí)行《決定》和《辦法》有關(guān)工作要求。要準(zhǔn)確把握《辦法》規(guī)定的速裁程序適用條件和范圍。在適用條件上，案件應(yīng)當(dāng)同時符合《辦法》第一條規(guī)定的四個條件；在適用范圍上，“行賄犯罪”包括公安機(jī)關(guān)管轄的非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪和對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。

（5）黨內(nèi)法規(guī)制度

1.《國家監(jiān)察委員會管轄規(guī)定(試行)》第十二條規(guī)定，貪污賄賂犯罪案件，包括貪污罪；揶用公款罪；受賄罪；單位受賄罪；利用影響力受賄罪；行賄罪；對有影響力的人行賄罪；對單位行賄罪；介紹賄賂罪；單位行賄罪；巨額財產(chǎn)來源不明罪；隱瞞境外存款罪；私分國有資產(chǎn)罪；私分罰沒財物罪；非國家工作人員受賄罪；對非國家工作人員行賄罪；對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。