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【上?！吭凇疤锬衬车蠕N售假冒注冊商標(biāo)的商品案”【（2010）滬一中刑終字第750號】中，上海市浦東新區(qū)人民法院一審認(rèn)為，涉案侵權(quán)商品未予標(biāo)價，其實際銷售價格亦無法查清，故鑒定機構(gòu)根據(jù)被侵權(quán)商品的市場中間價計算侵權(quán)商品的價值符合法律規(guī)定。遂以上海市浦東新區(qū)價格認(rèn)證中心鑒定結(jié)論為依據(jù)，認(rèn)定假冒注冊商標(biāo)的商品的價值。上海市第一中級人民法院二審認(rèn)為：“辯護人提供的送貨單所載內(nèi)容與原審?fù)彶樽C屬實的有關(guān)證人證言、有關(guān)書證及被告人供述在涉及多種侵權(quán)商品的名稱與價格方面基本吻合，在證明部分涉案侵權(quán)商品實際銷售價格方面能夠形成相互印證的關(guān)系，可以作為定案的根據(jù)之一?！彼拓泦喂采婕?種侵權(quán)商品的名稱及價格，除兩種價格固定以外，其他7種侵權(quán)商品的價格存在一定區(qū)間的浮動，法院以多種銷售價格簡單平均的方式確認(rèn)該7種侵權(quán)商品的實際銷售平均價格。
【江蘇】在“時某甲等假冒注冊商標(biāo)案”【（2014）蘇知刑終字第4號】中，江蘇省常州市中級人民法院一審判決對于有送貨單予以證明的假冒觸發(fā)器、電容器的價格，以送貨單注明的最低價格計算貨值；對于銷貨單及送貨單中未涉及型號的商品價格，以被告人供述的一般銷售價格中最低價格作為標(biāo)價計算貨值。
【內(nèi)蒙古】在李清假冒注冊商標(biāo)案【（2012）內(nèi)刑知終字第3號】中，內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院認(rèn)為：“被告人李清銷售的李清假冒注冊商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售價格無法查清，故對其未銷售部分以李清在電腦主機中對其經(jīng)營產(chǎn)品的平均標(biāo)價計算非法經(jīng)營數(shù)額?！?/p>
【考量因素】
商標(biāo)刑事案件中計算侵權(quán)產(chǎn)品的價值時，侵權(quán)產(chǎn)品或假冒產(chǎn)品與被侵權(quán)產(chǎn)品即正品之間在價格上存在較大差異，這一點是知識產(chǎn)權(quán)犯罪與其他經(jīng)濟犯罪之間的區(qū)別。許多法院沒有注意到這種區(qū)別，要么直接采用鑒定機構(gòu)或受害單位確定的正品價格，要么在查明侵權(quán)產(chǎn)品實際銷售價格時堅持較高的證明標(biāo)準(zhǔn)，即對于被告人供述或者銷售單據(jù)記載的銷售價格，要求其須經(jīng)買受人核實，否則不予采納。這樣往往會出現(xiàn)假貨賣出去并實際危害社會的，其數(shù)額計算標(biāo)準(zhǔn)低，而假冒沒有賣出去也沒有對社會造成實際危害的，其數(shù)額計算標(biāo)準(zhǔn)反而高的尷尬。[1]根據(jù)《解釋》關(guān)于計算貨值金額的規(guī)定，侵權(quán)產(chǎn)品的標(biāo)價、實際銷售價格、被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格這三者的適用是有順序的57 | 商標(biāo)刑事案件中未銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價格認(rèn)定，應(yīng)首先按照已經(jīng)查清的相同品質(zhì)的侵權(quán)產(chǎn)品市場實際銷售平均價格或者標(biāo)價計算侵權(quán)產(chǎn)品的價值。對于無法與買受人核實銷售價格的情況，如果侵權(quán)產(chǎn)品從款式和品質(zhì)與被侵權(quán)產(chǎn)品有明顯差距、銷售價格與正品懸殊的，可適當(dāng)降低證明標(biāo)準(zhǔn)，以當(dāng)事人供述或賬冊資料等記載的價格作為標(biāo)價或者作為實際銷售平均價格的依據(jù)。而如果侵權(quán)產(chǎn)品從款工和品質(zhì)與被侵權(quán)產(chǎn)品達到“以假亂真”的程度，其價格可按被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算也未嘗不可。
[1]參見游偉、尚愛國：“我國知識產(chǎn)權(quán)犯罪司法解釋問題研究”，載陳興良、胡云騰主編：《中國刑法學(xué)年會文集》（2004年度）第430頁。
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