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一、侵犯商業(yè)秘密罪的文本規(guī)范

商業(yè)秘密罪規(guī)定在刑法第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪的第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪中。《中華人民共和國刑法》第二百一十九條：“【侵犯商業(yè)秘密罪】有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人?！?/p>

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第二款則將商業(yè)秘密表述為，本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

另外，《關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定》、《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》都對商業(yè)秘密犯罪進(jìn)行了規(guī)定。

二、“商業(yè)秘密”的認(rèn)定及表現(xiàn)形式

（一）、“商業(yè)秘密”的認(rèn)定要素

商業(yè)秘密的認(rèn)定也就是商業(yè)秘密含義的理解，在學(xué)理界商業(yè)秘密的內(nèi)涵被歸納為“秘密性”、“價值性”、“管理性”。首先，對于“秘密性”在《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（下文簡稱《不正當(dāng)競爭解釋》）一文中又被理解為“不為公眾所知悉”即，有關(guān)信息不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，也即“秘密性”所針對的主體不僅是社會大眾，而更是在該領(lǐng)域的相關(guān)人員，并且還要滿足“普遍知悉”和“容易或得”，如果缺少一個條件那么就不具備“秘密性”。

其次，“價值性”顧名思義就是能夠帶來經(jīng)濟(jì)利益，而1998年《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條第三款更是將“價值性”抽象為：“可應(yīng)用性”、“經(jīng)濟(jì)利益”、“競爭優(yōu)勢”。更有學(xué)者將其總結(jié)為“可預(yù)期性、潛在價值”、“積極價值”。

最后，“管理性”又被稱為“保密性”，為了更便于理解，筆者在此將其稱為“管理性”。這里的“管理性”是要求權(quán)利人對商業(yè)秘密采取了保密措施，這里強(qiáng)調(diào)的是“手段”而不是要求達(dá)到密不可失的效果。同樣相較于《不正當(dāng)競爭解釋》第十一條對于采取保密措施的解釋，在實(shí)踐中主要從以下幾個方面判斷權(quán)利人是否采取了保密措施。第一，該措施能夠明顯體現(xiàn)出權(quán)利人的主觀目的就是為了防止商業(yè)秘密的泄露；第二，采取的保密措施應(yīng)當(dāng)與要保護(hù)的商業(yè)秘密相適應(yīng)；第三，權(quán)利人所采取的保護(hù)措施能夠使相對人明了其要遵守的“邊界”。

（二）“商業(yè)秘密”的表現(xiàn)形式

2023年4月《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》修訂后，第九條第四款改變了傳統(tǒng)上對商業(yè)秘密定義的規(guī)定，擴(kuò)大了其外延，幾乎涵蓋了所有與生產(chǎn)、經(jīng)營相關(guān)的信息，總體上其表現(xiàn)形式可分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩大塊。

具體而言，技術(shù)信息又涵蓋了兩個方面，第一，表達(dá)型技術(shù)信息即以文字、圖形、符號等為載體表達(dá)的信息；第二，未表達(dá)型技術(shù)信息即存在于研究者頭腦之中的，表現(xiàn)為技能、技巧經(jīng)驗(yàn)的信息。根據(jù)法條的羅列，技術(shù)信息包括程序、設(shè)計(jì)、工藝方法、配方、產(chǎn)品、研發(fā)與開發(fā)的文件、App數(shù)據(jù)等等。

經(jīng)營信息也分為兩類，第一類是與市場及其相關(guān)的商業(yè)情報信息；第二類是經(jīng)營管理方法及與經(jīng)營管理方法相關(guān)的資料信息。具體為原材料價格、招投標(biāo)書內(nèi)容、競爭公司情報、客戶名單、貿(mào)易記錄、經(jīng)營模式、公關(guān)策略等等。

三、侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式

（一）侵犯商業(yè)秘密罪

現(xiàn)有主觀罪過形式的定位

侵犯商業(yè)秘密罪最早規(guī)定在1997年的刑法中，對于這個罪的主觀罪過形式近些年一直被廣泛討論，其討論的焦點(diǎn)在于侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式到底是故意還是過失。究其原因在于對修訂前的《中華人民共和國刑法》第二百一十九條第二款：“明知或應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用、披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論”中“應(yīng)知”規(guī)定的不同理解。直到2023年刑法修正案十一將《刑法》第二百一十九條第二款中“應(yīng)知”二字刪除僅保留了“明知”，侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式才在實(shí)踐中認(rèn)定為故意（直接故意和間接故意），也即行為人明知自己的行為會侵犯商業(yè)秘密，仍然希望或者放任這一危害結(jié)果的發(fā)生。

但是《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第三款：“第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實(shí)施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。”該條款仍然保留了“應(yīng)知”規(guī)定，這也就導(dǎo)致了在學(xué)界有一部分學(xué)者仍然認(rèn)為侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式是過失，并且是疏忽大意的過失，也就是行為人有預(yù)見的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見。

（二）故意的主觀罪過形式的合理之處

首先，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范及我國的立法習(xí)慣來看，刑法對過失犯罪的規(guī)定只有法律明文規(guī)定的才進(jìn)行處罰，而從《刑法》第二百一十九條對侵犯商業(yè)秘密罪的條文規(guī)定來看，侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式并不包括過失。

其次，根據(jù)2023年度檢察機(jī)關(guān)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)典型案例之三——上海萬超公司、于某某等侵犯商業(yè)秘密案，最高人民檢察院認(rèn)為該案件的典型意義在于，在案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的情況下被告人于某某等人仍拒不認(rèn)罪，檢察機(jī)關(guān)結(jié)合大量客觀證據(jù)，充分論證于某某實(shí)施了披露、允許他人使用的侵犯商業(yè)秘密行為以及萬超公司、賈某某具有犯罪的主觀故意，最終2023年1月19日，上海市普陀區(qū)法院認(rèn)定各被告人犯侵犯商業(yè)秘密罪。因此，筆者認(rèn)為侵犯商業(yè)秘密罪的主觀罪過形式只能是故意。