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一、刑法規(guī)定

刑法第三百八十九條規(guī)定，為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。

在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，數(shù)額較大的或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣，手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。

因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

刑法第三百九十三條規(guī)定，單位為謀取不正當(dāng)利益，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)、情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定處罰。

二、犯罪構(gòu)成

主觀方面：兩罪在主觀方面都表現(xiàn)為故意，即行賄人或者單位對(duì)自己的行賄行為和性質(zhì)都非常清楚，但為了不正當(dāng)利益仍為之的行為。不正當(dāng)利益根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定可知包含兩個(gè)方面：1、非法利益。即違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益；2、要求他人或者單位提供違法的幫助或者方便條件索取得的利益。

客觀方面：行賄罪在犯罪客觀方面表現(xiàn)為：行賄人為自己謀取不正當(dāng)利益，用財(cái)物收買(mǎi)國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，以及在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給國(guó)家工作人員以各種名義的回扣費(fèi)、手續(xù)費(fèi)數(shù)額較大的行為。

單位行賄罪在犯罪客觀方面表現(xiàn)為：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，為了謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予上述人員以“回扣”、“手續(xù)費(fèi)”，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

綜上可見(jiàn)，兩罪的客觀表現(xiàn)存在一定的共同點(diǎn)，即都表現(xiàn)為給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。給予財(cái)物的行為可以是主動(dòng)給予，即在國(guó)家工作人員沒(méi)有提出要求的情況下，為了利用國(guó)家工作人員職務(wù)的上的便利獲取不正當(dāng)利益而主動(dòng)給予財(cái)物的；也可以是被動(dòng)給予，即在國(guó)家工作人員主動(dòng)索取財(cái)物的情況下給予的財(cái)物。這里需要注意，如果是受?chē)?guó)家工作人員或者其他人員的勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，并沒(méi)有謀取不正當(dāng)利益的并不是行賄罪。

主體：行賄罪的犯罪主體是一般主體，即行為人是達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具備刑事責(zé)任能力的自然人。

單位行賄罪的主體是單位，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。與單位受賄罪不同，并不僅僅局限于國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，還包括集體所有制企業(yè)、中外合作企業(yè)、有限公司、外資公司、私營(yíng)公司等等。

客體：兩罪侵犯的客體都是復(fù)雜客體，即國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位等的正常管理秩序和國(guó)家公職人員職務(wù)行為的廉潔性。

三、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

行賄罪：根據(jù)《刑法》第三百九十條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條的規(guī)定可知：

1、向國(guó)家工作人員行賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上即可以行賄罪立案追究其刑事責(zé)任；

2、行賄數(shù)額在一萬(wàn)元以上不滿(mǎn)三萬(wàn)元，具有下列情形之一的，也應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究刑事責(zé)任：

（1）向三人以上行賄的；

（2）將違法所得用于行賄的；

（3）通過(guò)行賄謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的；

（4）向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家工作人員行賄，實(shí)施非法活動(dòng)的；

（5）向司法工作人員行賄，影響司法公正的；

（6）造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)一百萬(wàn)元的。

單位行賄罪：根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》可知單位行賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)分以下兩種：1、單位行賄數(shù)額在20萬(wàn)元以上的；

2、單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，數(shù)額在10萬(wàn)元以上不滿(mǎn)20萬(wàn)元，有下列情形之一的：

（1）為謀取非法利益而行賄的；

（2）向3人以上行賄的；

（3）向黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；

（4）致使國(guó)家或社會(huì)利益遭受重大損失的。

四、量刑標(biāo)準(zhǔn)

行賄罪：根據(jù)刑法第三百九十條第一款的規(guī)定，犯行賄罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。刑法第三百九十條條第二款同時(shí)規(guī)定，行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

第八條 犯行賄罪，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）行賄數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿(mǎn)五百萬(wàn)元的；

（二）行賄數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)一百萬(wàn)元，并具有本解釋第七條第二款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的情形之一的；

（三）其他嚴(yán)重的情節(jié)。

為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿(mǎn)五百萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十條第一款規(guī)定的“使國(guó)家利益遭受重大損失”。

第九條 犯行賄罪，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）行賄數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的；

（二）行賄數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上不滿(mǎn)五百萬(wàn)元，并具有本解釋第七條第二款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的情形之一的；

（三）其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。

為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十條第一款規(guī)定的“使國(guó)家利益遭受特別重大損失”。

單位行賄罪：根據(jù)刑法第三百九十三條的規(guī)定可知，對(duì)構(gòu)成本罪的單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定處罰。

五、案例解讀

2011年8月26日的晚上，被告人焦某為了承攬駐馬店疾控中心集資建家屬樓項(xiàng)目，與高某一起到該中心主任周某家中，送給周某人民幣100萬(wàn)元及劍南春牌白酒一箱。次日，周某將人民幣100萬(wàn)元退給了被告人焦某。

駐馬店市某置業(yè)有限公司于2011年12月2日成立，該公司法定代表人焦某，經(jīng)營(yíng)范圍房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售。2023年1月的一天，被告人焦某為了承攬駐馬店疾控中心集資建家屬樓項(xiàng)目，與高某一起到周某家，送給周某人民幣10萬(wàn)元和劍南春牌白酒一箱。2023年5月的一天，周某的妻子張某1患病在醫(yī)院治療，被告人焦某安排司機(jī)張某2送給周某人民幣2萬(wàn)元、面值5000元購(gòu)物卡一張、劍南春牌白酒一箱。2023年6至7月份，被告人焦某為了讓周某幫忙辦理規(guī)劃手續(xù)，兩次把人民幣各10萬(wàn)元放在高某診所，由高某轉(zhuǎn)交給周某。本案先后經(jīng)河南省上蔡縣人民法院，駐馬店中級(jí)人民法院審理。

一審中被告人焦某辯稱(chēng)，其送周某100萬(wàn)元現(xiàn)金系為讓公司承建疾控中心項(xiàng)目，屬單位行賄，且周某于次日將該款退還，故其不構(gòu)成行賄罪，對(duì)于該行為一審法院經(jīng)審查認(rèn)為，某置業(yè)公司設(shè)立登記的申請(qǐng)時(shí)間為2011年11月29日，成立時(shí)間為2011年12月2日，成立之初只有焦某和馬某兩名股東。2011年8月26日焦某送周某100萬(wàn)元現(xiàn)金之時(shí)，該公司尚未成立，且未申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，在案證據(jù)不能證明焦某行賄之時(shí)該公司處于籌備中，且作為二名股東之一的馬某稱(chēng)其對(duì)焦某行賄一事不知情，故該行賄行為體現(xiàn)的是焦某的個(gè)人意志，系焦某的個(gè)人行為。對(duì)于周某將100萬(wàn)元退回的行為，一審法院認(rèn)為，焦某某將該款留在周某家中后，該款便已轉(zhuǎn)移至周某控制之下，客觀上由周某占有，行賄行為已經(jīng)完成，即便次日周某將該款退回，也不影響行賄罪既遂。二審法院支持了上述一審法官觀點(diǎn)，維持原判。最終法院判處被告焦某犯行賄罪判處有期徒刑四年，犯單位行賄罪判處有期徒刑六個(gè)月。（因在本案中被告焦某還犯有挪用公款罪判處有期徒刑十年零六個(gè)月，故焦某三罪共判有期徒刑十三年。）

解讀：在本案中主要爭(zhēng)議點(diǎn)在于:焦某第一次送于周某的100萬(wàn)和一箱劍南春牌白酒的行為構(gòu)成單位行賄罪還是行賄罪？

首先，我們要分析以下行賄罪與單位行賄罪的區(qū)別，兩者最大的區(qū)別是主體不同，行賄罪的主體是達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的自然人，而單位行賄罪的主體只能是單位。根據(jù)刑法第三十條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定可知：刑法中的單位包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，其中“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。

其次，兩者獲得的不正當(dāng)利益歸向不同。行賄罪的獲得的不正當(dāng)利益歸于個(gè)人，而單位行賄罪的獲得的不正當(dāng)利益歸于單位，若所得的不正當(dāng)利益全部歸于個(gè)人的話(huà)，則此時(shí)應(yīng)以行賄罪論。

在本案中焦某第一次送周某財(cái)物的時(shí)候，公司并未成立，且也沒(méi)有證據(jù)證明公司此時(shí)正在設(shè)立中，因此此時(shí)焦某的行為只能代表其個(gè)人意志，不能成立單位行賄罪。第二次焦某給予周某財(cái)物的時(shí)候，公司已成立，所獲利益也有公司獲取，所有第二次焦某作為公司法定代表人，其行為代表的是公司，公司成立單位行賄罪，但在本案中法院判決某置業(yè)公司與焦某均成立單位行賄罪，筆者對(duì)此并不認(rèn)同。從判決書(shū)來(lái)看，法院認(rèn)為公司與焦某某屬于共同犯罪，但單位與自然人的共同犯罪該如何認(rèn)定，有學(xué)者認(rèn)為，只有在犯罪過(guò)程中單位起主要作用或者與自然人的作用是相當(dāng)?shù)牟艠?gòu)成單位共同行賄罪，若自然人的作用更大則成立行賄罪的共同犯罪。筆者對(duì)這一觀點(diǎn)持懷疑態(tài)度。

筆者認(rèn)為，根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定可知，刑法已明確規(guī)定單位行賄罪的犯罪主體只能是單位，且雖然單位能夠成為刑法的犯罪主體，但實(shí)施犯罪行為的仍然是自然人，故筆者認(rèn)為，對(duì)于單位行賄罪這一罪名而言，不存在單位與自然人之間的共同犯罪，只有單位獨(dú)立構(gòu)成單位行賄罪，只不過(guò)要有單位負(fù)責(zé)的主管人員承擔(dān)監(jiān)禁刑而已。

六、律師解析

通過(guò)上述論述我們可以清晰的分辨出單位行賄罪與行賄罪的區(qū)別：

1、主體不同。行賄罪的主體是自然人，而單位行賄罪的主體是單位，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等。雖然單位行賄也是通過(guò)具體自然人實(shí)施的，但這是在單位意志的支配下由自然人實(shí)施的。

2、目的不同。單位行賄行為的目的是為單位謀取不正當(dāng)利益；而自然人行賄則是為了謀取個(gè)人不正當(dāng)利益。單位領(lǐng)導(dǎo)為了謀取個(gè)人利益，以單位名義行賄，利益歸個(gè)人所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個(gè)人行賄罪。

3、資金來(lái)源和利益歸屬不同。單位行賄行為的資金來(lái)源是單位資金，受益者為單位，單位最終獲得了不當(dāng)利益；而個(gè)人行賄行為的受益者為個(gè)人。雖然有時(shí)單位利益與個(gè)人利益相互交織在一起，單位獲益后其主要領(lǐng)導(dǎo)也能分得部分利益，但一般說(shuō)來(lái)，只要行為人以單位名義行賄且單位獲得了主要利益，即可認(rèn)定其是為單位謀取利益，屬于單位行賄罪。因此，不正當(dāng)利益的歸屬，對(duì)認(rèn)定單位行賄罪還是個(gè)人行賄罪具有非常重要的意義。

4、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)不同。行賄罪要求行賄數(shù)額達(dá)到三萬(wàn)元以上或一萬(wàn)至三萬(wàn)之間有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，單位行賄罪的行賄數(shù)額在20萬(wàn)元以上才予以立案。

皇銀輝，河南泰豫恒律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。以“維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益”為宗旨，遵守法律、恪盡職守、不忘初心，努力發(fā)揮法律的生命。