“公司”一詞,對于老百姓來說,并不陌生,特別是某某有限公司隨處可以看到,但是很多老板們卻不知道有限公司與個體工商戶、個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)等企業(yè)形式,到底有何區(qū)別?借年假期間,本人以最高法院發(fā)布的公司法的五個司法解釋為主線,把自己學(xué)習(xí)公司管理和治理涉及有關(guān)規(guī)定進(jìn)行簡要的梳理成文,與同仁交流學(xué)習(xí)。
我們?nèi)粘I钪?,最常見的公司形式就是“有限?zé)任公司”,簡稱“有限公司”,其實,該公司可以簡要理解為有“兩個有限責(zé)任”, “一個有限責(zé)任”是股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任, “另一個有限責(zé)任”是公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,再簡要說就是“老板(對公司)承擔(dān)有限的責(zé)任”、“公司(對公司債務(wù))承擔(dān)有限的責(zé)任”,也就是說一個老板可以把數(shù)個雞蛋放到數(shù)個籃子里,防止一個籃子有風(fēng)險殃及其他籃子風(fēng)險,這樣可使其承擔(dān)的風(fēng)險限定在一個合理的范圍內(nèi),增加其投資的積極性,同時老板也可以把公司委托給有能力的人(如經(jīng)理)進(jìn)行經(jīng)營,自己坐享其成,因此為了規(guī)范公司的組織和行為,保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,我國制定公司法。該法包括兩種形式的公司,即有限責(zé)任公司和股份有限公司。
我國現(xiàn)在實施的公司法是由全國人大常委會于1993年12月29日通過,先后于1999年12月25日、2004年8月28日、2005年10月27日、 2023年12月28日、 2023年10月26日五次修正,包括公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、股權(quán)股份、管理人資質(zhì)、財務(wù)、合并分立、增資減資、解散清算以及外國公司等。其中,特別是2023年我國對公司法的修訂后一項重大改革,是注冊資本由實繳登記制改為認(rèn)繳登記制,取消注冊資本驗資規(guī)定,并放寬注冊資本登記條件,該項改革規(guī)定自2023年3月1日起施行的。
為了保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,為此公司法及其司法解釋還確立“資本三原則”,即資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則,同時還有公司法人人格獨立原則,這些基本原則是公司法的立法法理,同時更是我們學(xué)習(xí)和理解公司法根本理念。
公司法解釋(三)共有29條,主要涉及公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認(rèn)規(guī)定。
公司法解釋(三)可簡要概括為:
《1設(shè)立(外簽合同<名義確定>–未成立責(zé)任<內(nèi)外有別:外–連帶;內(nèi)—合伙>—履職賠償<內(nèi)外有別:外–連帶;內(nèi)—合伙>)—
2出資形式(無處分權(quán)的財產(chǎn)–以劃撥土地使用權(quán)出資–以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資—未估非貨幣財產(chǎn)出資—不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)等<登記+交付>–股權(quán)出資<轉(zhuǎn)讓+評估>)—
3出資抽逃(驗資后轉(zhuǎn)出—虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)出—虛增利潤分配—關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)出)
4出資不實責(zé)任(相關(guān)權(quán)利人有權(quán)請求<設(shè)立時—增資時—墊資—轉(zhuǎn)讓>–公司有權(quán)<限制股東權(quán)利—解除股東資格>)
5股權(quán)確認(rèn):出資無時效—出資義務(wù)舉證責(zé)任—歸屬特征(出資—受讓)–代持股協(xié)議(內(nèi)外有別)–冒名股東(無責(zé))》
該部分共1-5條,主要涉及公司的設(shè)立及其責(zé)任的規(guī)定,簡要概括為:
《發(fā)起人定義—-包括有限公司設(shè)立時的股東》《設(shè)立公司時–發(fā)起人以自己名義簽訂合同:合同相對人選擇(發(fā)起人–公司)》《設(shè)立公司時–發(fā)起人以設(shè)立中公司名義簽訂合同:合同相對人—公司(發(fā)起人利益:發(fā)起人(相對人善意外))》《公司因故未成立責(zé)任—按照合伙關(guān)系處理(外部—連帶責(zé)任;內(nèi)部—份額、過錯)》《發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害:公司成立后—公司責(zé)任;公司未成立—按照合伙關(guān)系處理(外部—連帶責(zé)任;內(nèi)部—份額、過錯)》
附:司法解釋及其涉及法條
2010年12月6日,最高人民法院審判委員會第1504次會議通過《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》(法釋〔2011〕3號),自2011年2月16日起施行。全文如下:
為正確適用《中華人民共和國公司法》,結(jié)合審判實踐,就人民法院審理公司設(shè)立、出資、股權(quán)確認(rèn)等糾紛案件適用法律問題作出如下規(guī)定。
第一條 為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人,包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。
《發(fā)起人定義—-包括有限公司設(shè)立時的股東》
《注意:發(fā)起人是廣義的,不是狹義的股份公司發(fā)起人》
第二條 發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認(rèn),或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
《設(shè)立公司時–發(fā)起人以自己名義簽訂合同:合同相對人選擇(發(fā)起人–公司)》
第三條 發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持,但相對人為善意的除外。
《設(shè)立公司時–發(fā)起人以設(shè)立中公司名義簽訂合同:合同相對人—公司(發(fā)起人利益:發(fā)起人(相對人善意外))》
第四條 公司因故未成立,債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
部分發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后,請求其他發(fā)起人分擔(dān)的,人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的,按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況,確定過錯一方的責(zé)任范圍。
《公司因故未成立責(zé)任—按照合伙關(guān)系處理(外部—連帶責(zé)任;內(nèi)部—份額、過錯)》
《發(fā)起人之間關(guān)系:合伙關(guān)系》
第五條 發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害,公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;公司未成立,受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向有過錯的發(fā)起人追償。
《發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害:公司成立后—公司責(zé)任;公司未成立—按照合伙關(guān)系處理(外部—連帶責(zé)任;內(nèi)部—份額、過錯)》
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